Но если кредитор сказал должнику: Я одалживаю деньги при условии, что взыщу долг с кого пожелаю, то есть либо с должника, либо с поручителя, он может взыскать долг с поручителя. Раббан Шимон бен Гамлиэль говорит: Если у должника есть имущество собственное, тогда будь то в этом случае, когда кредитор оговорил это условие, или в том случае, когда он этого не сделал, он не может взыскать долг с поручителя.

И так раббан Шимон бен Гамлиэль обычно говорил: Если есть поручитель за женщину по её брачному договору, с которого женщина может взыскать выплату по своему брачному договору вместо взыскания её с мужа, и её муж разводится с ней, муж должен дать обет, запрещающий ему получать какую-либо выгоду от неё, чтобы он никогда не смог снова жениться на ней. Эта предосторожность принимается чтобы не случилось, что супруги вступят в сговор [kenunya] и разведутся, чтобы взыскать выплату по брачному договору с имущества этого поручителя, а затем муж снова женится на своей жене.

ГЕМАРА: Мишна учит: тот, кто одалживает деньги другому при наличии поручителя, не может взыскать долг с поручителя. Гемара сначала понимает это так, что мишна постановляет: обязательство поручителя ограничено случаем, когда должник умирает или скрывается. Какова причина того, что обязательство поручителя ограничено? Рабба и рав Йосеф оба говорят, что поручитель может сказать кредитору: Ты передал мне человека, чтобы я нес за него ответственность, если он умрет или скроется; я вернул тебе человека тебе. Должник стоит перед тобой; возьми свои деньги с него, а если у него ничего нет, понеси убыток сам.

Гемара возражает: Напротив, персидские суды обращаются непосредственно к поручителю, даже не пытаясь взыскать долг с самого должника. Почему же тогда Рав Наḥман сказал, что освобождение поручителя от уплаты — это персидский закон?

Гемара разъясняет намерение Рава Наḥмана: Скорее, Рав Наḥман хотел сказать, что такого рода постановление подошло бы членам персидского суда, которые не приводят обоснования своим словам, а выносят решения по прихоти. Рав Наḥман говорил, что несправедливо и нелогично освобождать поручителя и причинять убыток кредитору, который на него полагался.

Напротив, Рав Нахман сказал: Что означает мишна, когда говорит, что кредитор не может взыскать долг с поручителя? Это означает, что он не может требовать уплаты от поручителя с самого начала, пока не будет установлено, что у должника нет средств для погашения долга. После того как заемщик не исполняет обязательство, кредитор может взыскать долг с поручителя.

Этагалаха также приводится в барайте: Тот, кто одалживает деньги другому с обеспечением поручителя, не может требовать уплаты долга с поручителя с самого начала, напротив, он должен сначала попытаться взыскать долг с должника. Но если кредитор сказал должнику: Я одалживаю деньги при условии, что взыщу долг с кого пожелаю, он может требовать уплаты долга с поручителя с самого начала, минуя должника.

§ Рав Гуна сказал: Откуда выводится, что поручитель становится обязанным выплатить заем, за который он поручился? Как написано, что Иуда успокоил своего отца относительно юного Вениамина: «Я буду его поручителем; из моей руки взыщешь его» (Бытие 43:9). Это учит, что человек может выступить поручителем того, что вещь будет возвращена дающему.

Рав Хисда возражает против этого: Этот случай с Вениамином — не случай обычного поручителя, а случай безусловного поручительства, как написано, также в контексте Вениамина, что Реувен сказал: «Отдай его в мою руку, и я возвращу его тебе» (Бытие 42:37). Тот, кто принимает на себя безусловную ответственность по займу, имеет иной статус, чем обычный поручитель, как вскоре будет разъяснено. Следовательно, источник из Torah, который учит, что человек может стать обычным поручителем, еще не был приведен.

Скорее, рабби Ицхак сказал, что источник здесь: «Возьми одежду его, ибо он поручился за чужого; и удержи у него залог за чужую женщину» (Притчи 20:16). Этот стих советует заимодавцу взять одежду поручителя должника в качестве уплаты по займу.

И сказано: «Сын мой! если ты поручился за ближнего твоего, если дал руку твою за чужого, ты уловлен словами уст твоих, пойман словами уст твоих. Сделай же теперь вот что, сын мой, и спаси себя, так как ты попал в руку ближнего твоего: пойди, смирись [hitrappes] и собери твоих ближних» (Притчи 6:1–3). Последняя часть этого отрывка означает: Если деньги твоего ближнего находятся у тебя, так как ты должен их как поручитель, раскрой [hatter] ладонь [pissat] твоей руки и верни ему. А если ты должен ему не деньги, а, напротив, «уловлен словами уст твоих» и должен ему извинение за личную обиду, собери многих ближних, через которых попросишь у него прощения.

§ Амеймар сказал: Вопрос о том, становится ли поручитель действительно обязанным выплатить заем, который он гарантировал, является предметом спора между рабби Йехудой и рабби Йосеем. Согласно рабби Йосею, который говорит, что сделка с неполным согласием [асмахта] имеет юридическую силу, поручитель становится обязанным выплатить заем, тогда как согласно рабби Йехуде, который говорит, что асмахта не имеет юридической силы, поручитель не становится обязанным выплатить заем. Любое обязательство, которое человек принимает на себя и которое зависит от выполнения определенных условий, исполнения которых он не ожидает, в данном случае невыплаты займа должником, считается асмахтой.

Рав Аши сказал Амеймару, что тот смешивал эти два вопроса: Но это обычное дело, то есть это само собой разумеется, что асмахта не осуществляет приобретение, и также само собой разумеется, что поручитель становится обязанным выплатить заем, который он гарантировал.

Скорее, Рав Аши сказал: Благодаря тому удовлетворению, которое поручитель испытывает, когда кредитор доверяет ему и дает деньги в долг на основании его поручительства, поручитель принимает твердое решение обязать себя вернуть заем. Поручительство по займу не похоже на обычный случай принятого на себя обязательства, зависящего от выполнения определенных условий, которые, как он не ожидает, будут выполнены, и при котором обязательство не считается реальным. Здесь тот, кто принимает на себя обязательство, испытывает чувство удовлетворения, когда деньги одалживаются должнику, и благодаря этому полностью обязуется исполнить свое обязательство.

§ Мишна учит: Но если кредитор сказал должнику: Я даю деньги в долг при условии, что взыщу долг с кого пожелаю, он может взыскать долг с поручителя. Рабба бар бар Хана говорит, что рабби Йоханан говорит: Этому учили только тогда, когда у должника нет имущества собственного, из которого можно погасить заем, но если у должника есть имущество, кредитор не может взыскать долг с поручителя.

Гемара ставит под сомнение это утверждение: Но из того факта, что заключительная часть мишны учит, что Раббан Шимон бен Гамлиэль говорит: Если у должника есть имущество собственное, то как в этом случае, когда кредитор оговорил это условие, так и в том случае, когда он этого не оговорил, он не может взыскать долг с поручителя; из этого по выводу можно понять, что первый танна считает, что нет разницы, если это так, и нет разницы, если это иначе. Есть ли у должника имущество, из которого можно погасить заем, или нет, кредитор может взыскать долг с поручителя.

Гемара разъясняет: мишна неполна, и вот чему она учит: Тот, кто одалживает деньги другому с обеспечением поручителя, не может взыскать долг с поручителя, прежде чем сначала потребовать долг с должника. Но если кредитор сказал должнику: Я одалживаю деньги при условии, что взыщу долг с кого пожелаю, он может взыскать долг с поручителя. В каком случае сказано это утверждение? Когда у должника нет имущества собственного, из которого можно погасить долг; но если у должника есть имущество, кредитор не может взыскать долг с поручителя. Такова halakha в отношении обычного поручителя, но в случае безусловного поручителя, даже если у должника есть имущество собственное, кредитор может взыскать долг с безусловного поручителя.